案情简介
2011年至2012年2月,被告人甲某六次驾驶集装箱卡车在上海市某区加油站加入0号柴油后,乘工作人员不备高速驾车驶离加油站。涉案柴油价值共计人民币12495元。
其中,2012年2月间,被告人甲某两次驾驶集装箱卡车在上海市宝山区、浦东新区某加油站加入0号柴油后,为逃避支付油费,加速驾车驶离加油站,致使抓住车门阻拦的加油站工作人员倒地受伤。经鉴定,两次涉案柴油价值共计人民币3835元。
2012年2月底,被告人甲某主动投案,如实供述了上述事实,随后其家属退赔了涉案全部油款。
案例选送:上海市第一中级人民法院
诉争焦点
本案争议焦点为被告人甲某加霸王油的行为如何定性。
法院判决
一审法院认为,被告人甲某以非法占有为目的,采用暴力方法劫取单位财物,其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的,乘人不备公然抢夺单位财物,数额巨大,其行为已构成抢夺罪,应两罪并罚。甲某犯罪后能自动投案,如实供述抢劫犯罪事实,系自首,对抢劫犯罪可以从轻处罚；到案后如实供述抢夺犯罪事实,可以从轻处罚;能够退赔犯罪所得,可以酌情从轻处罚。判决被告人甲某犯抢劫罪,处有期徒刑四年九个月,罚金人民币六千元；犯抢夺罪,处有期徒刑三年六个月,罚金人民币四千元,决定执行有期徒刑七年六个月,罚金人民币一万元。
二审法院认为,原审被告人甲某以非法占有为目的,乘人不备公然抢夺单位财物,数额巨大,其行为构成抢夺罪。甲某在抢夺过程中为抗拒抓捕而当场使用暴力或者以暴力相威胁,其行为已构成抢劫罪。裁定驳回上诉,维持原判。
判案分析
一、“加霸王油”的行为不构成盗窃罪。认定盗窃罪,理论界主要有两种观点。一种观点认为,盗窃是指秘密窃取公私财物的行为。另一种观点认为,盗窃行为并不局限于秘密窃取,公开窃取行为也可以构成盗窃罪,盗窃罪和抢夺罪的主要区别在于行为人是否有不法暴力作用于被害人。对于本案,该观点认为甲某未对加油站员工使用不法暴力,只是在加油后乘人不备逃离现场,故其行为不应当认定为抢夺罪,而应当认定为盗窃罪。
我们认为后一种观点有待商榷。第一,从立法结构来看,公开窃取在我国刑法中无存在空间。英国、美国、德国、法国等国多认可公然窃取的存在,是因为其刑法中没有将抢夺行为作为独立犯罪类型规定。未使用暴力的公然夺取行为被归入盗窃罪的范畴,使用暴力的抢夺行为被纳入抢劫罪名下。我国刑法中存在抢夺罪的规定,公然夺取行为可以通过抢夺罪规制,公然窃取不存在现实需要的空间。
第二,从刑法解释学来看,公开窃取逾越了刑法解释的边界。刑法解释应当文理解释优先,只有文理解释的结论明显不合理或产生多种结论时,才进行论理解释。“盗窃”的文义为“用不合法的手段秘密地取得”,公开窃取的观点与盗窃的本义不符。
第三,从司法实践来看,盗窃罪和抢夺罪区分的关键在于盗窃罪是秘密取得,抢夺罪是公然夺取。秘密性作为盗窃罪的必备要件,存在两个认定标准:一是客观标准,即行为客观上具有不为他人发觉的可能性,这主要针对被害人而言。行为人采取被害人难以发觉的方式取得财物即秘密窃取,而无论周围人能否发觉。二是主观标准,行为人主观上具有不为他人发觉的意思,即自认为是秘密进行的。即使实际上被害人已经发觉,只要客观上同时存在被害人难以发觉的可能性,行为仍然不丧失秘密性。
本案中,甲某在加油站为卡车加油后,为逃避支付油费,多次乘被害单位员工不备驾车驶离,该行为在主客观上均不是秘密进行,能够为被害单位员工即刻发现,故不能被认定为盗窃罪。
二、“加霸王油”的行为不构成诈骗罪。诈骗罪的行为过程包括:行为人虚构事实或者隐瞒真相→被害人陷于错误认识→被害人基于认识错误处分财物→行为人取得财物。有观点认为,本案中甲某虚构了付钱意思的事实或者说是隐瞒了不想付油钱的真相,使被害单位的员工陷入错误认识,将油交付被告人,被告人占有被害单位财物后逃离,其行为构成诈骗罪。笔者认为,此种意见不能成立。
第一,行为人不存在虚构事实或者隐瞒真相的行为。行为人加油但不想付钱的意思是一种主观意识状态,认为这属于事实或真相的观点有失偏颇。事实是指事情的真实情况,真相是指事物的真实面貌,它们都是事情或事物的客观存在状态。甲某加油但不想付钱的意思是一种主观意识活动,不属于事实或真相。
第二,被害单位的员工未基于错误认识而处分财物。诈骗罪和其他侵财犯罪的区分标准是“受骗人是否基于认识错误处分(交付)财产”,“交给行为不能与交付(处分)行为混为一谈”,“交出并不等于失控”。本案中,被害单位员工将油加入被告人的油箱,并非基于认识错误而交付财物,只是交给财物。从主观上看,被害人没有放弃财物的意思表示；从客观上看,如果行为人不支付对价,被害人可以随时追索并恢复对财物的直接控制,其并未丧失对财物的控制和支配力。
第三,被告人并未取得财物。刑法中的取得并不完全等同于民法中的占有。根据民法上的观念,加油后被告人已经占有该财物,但从行使效力上看,被告人并未取得对该财物占有的绝对性和排他性。在行为人支付对价之前,被害单位仍然保持着对该财物的控制,因此不能认为行为人已经取得了财物。
本案中,甲某在加油站加油后,为逃避支付油费,多次乘被害单位财物管理人不备驾车驶离加油站的行为不符合诈骗罪的行为特征,不构成诈骗罪。
三、“加霸王油”的行为构成抢夺罪。抢夺罪是指乘人不备、公然夺取公私财物的行为。公然夺取,是指行为人当着公私财物所有人、管理人或者其他人的面,乘人不防备,将公私财物据为己有或者给第三人所有；也有的采取可以使被害人立即发现的方式,公然把财物抢走,但不使用暴力或者以暴力相威胁。甲某当着被害单位财物管理人的面,乘人不防备驾车逃跑,并将被害单位的财物据为己有,其间并未使用暴力或者以暴力相威胁,完全符合公然夺取的特征,应以抢夺罪追究其刑事责任。
但是,在加油站工作人员抓住驾驶室门或座椅阻拦时,甲某继续加速行驶以迫使工作人员放手,甚至导致工作人员倒地受伤,此时甲某的行为性质发生了转化。根据刑法规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪定罪处罚。甲某犯抢夺罪,为抗拒抓捕而当场使用暴力的两节犯罪行为,应当依抢劫罪定罪处罚。
关于印发珠海市社区卫生服务管理办法的通知
广东省珠海市人民政府
关于印发珠海市社区卫生服务管理办法的通知
珠府[2002]22号
各区人民政府，经济功能区，市府直属各单位：
现将《珠海市社区卫生服务管理办法》发给你们，请认真贯彻执行。
珠海市人民政府
二○○二年三月十五日
珠海市社区卫生服务管理办法
第一章
总 则
第一条
为加强社区卫生服务的管理，促进社区卫生服务健康发展，建立健全社区医疗卫生服务体系，根据国家及省的有关规定，特制定本办法。
第二条 本办法所称社区是指聚居在一定地域范围内的人们所组成的生活共同体。
本办法所称社区卫生服务机构是指经批准成立，为社区居民提供预防、医疗、保健、康复、健康教育、计划生育技术等综合性服务的医疗机构。
第三条 本市行政区域范围内的社区卫生服务机构和从事社区卫生服务工作的一切组织、个人均应遵守本办法。
第四条 社区卫生服务坚持预防为主、综合服务、健康促进的原则。
第五条 市、区卫生行政主管部门作为社区卫生服务的行业主管部门，按照分级管理的原则，对社区卫生服务工作进行业务指导、管理监督。
第六条 社区卫生服务是社区建设的重要组成部分，社区卫生服务机构的建设纳入社区发展规划和区域卫生规划。
街道办事处作为人民政府的派出机构，应把社区卫生服务作为社区综合服务的一项重要任务；居民委员会应在居民中广泛深入地开展宣传工作与组织工作，协助做好社区卫生服务。
第七条
政府各有关部门按照职责分工，积极参与，密切协作，共同做好社区卫生服务工作。
按现行的财政管理体制，财政和卫生部门应调整卫生经费支出结构。对社区卫生服务机构，政府可按服务人口数量实行定项定额补助，并可通过为特殊人群购买服务的方式给予适当补助。
劳动和社会保障部门应把符合要求的社区卫生服务机构作为基本医疗保险约定医疗机构，把属于基本医疗的服务项目纳入医保支付范围。
物价部门应建立和完善社区卫生服务、药品的价格体系，规范社区卫生服务项目的名称、服务内容，合理制定社区卫生服务收费标准，促进社区卫生服务的发展。
民政部门应将社区卫生服务作为指导社区建设和开展社区服务工作的重要内容，应加强社区组织体系的整体协调工作。
计划生育部门应依法加强对社区计划生育技术服务的监督管理，加强与卫生部门的协调工作，建立健全社区卫生服务机构计划生育服务规范和工作制度。
第二章
机构设置
第八条 社区卫生服务机构是城市卫生服务体系的重要组成部分，由市卫生行政主管部门制定规划，规定布点原则、机构数量和服务范围，纳入本市区域卫生规划。
第九条 社区卫生服务机构属非营利性医疗机构性质。设置社区卫生服务机构，由区卫生行政主管部门审批，市卫生行政主管部门行使监督权和否决权。
第十条
社区卫生服务机构按珠海市区域卫生规划进行设置。在城区，按每街道办事处所辖范围可设立一个社区卫生服务中心，对社区卫生服务中心尚未建立或难以覆盖的区域，可设立社区卫生服务站。
设置社区卫生服务机构，应充分利用现有资源，通过结构调整来达到优化配置，不得盲目设置新的医疗机构。
第十一条 具有法人资格的单位、集体或个人，符合《医疗机构管理条例》规定条件的，可向当地区卫生行政主管部门申请举办社区卫生服务机构。设置社区卫生服务机构需提交设置申请书、可行性研究报告、选址报告和建筑设计平面图。
第十二条
区卫生行政主管部门根据珠海市区域卫生规划和有关法律法规进行审查，同意设置的，报市卫生行政主管部门备案；市卫生行政主管部门对不符合条件的行使否决权，20日内如无否决意见视为同意，由区卫生行政主管部门发给《设置医疗机构批准书》；不同意设置的，给予书面答复。
第十三条 申办者接到设置批准书后，按照社区卫生服务中心(站)设置标准的要求进行筹建，经区级卫生行政主管部门验收合格的，在所在区卫生行政部门进行执业登记，发给《医疗机构执业许可证》。
社区卫生服务机构在领取《医疗机构执业许可证》后，应到民政部门办理登记，取得民办非企业单位证书，方可从事社区卫生服务。
第十四条
社区卫生服务中心的命名原则是：区名+所在街道名+识别名(可选)+社区卫生服务中心；社区卫生服务站的命名原则是：所在街道名+所在居民小区名+社区卫生服务站。
第十五条 从事社区卫生服务的专业技术人员，必须具备法定卫生专业技术人员执业资格。医护人员在上岗前须接受全科医学及社区护理等知识培训。
第三章
功能与服务
第十六条 社区卫生服务机构应当为本社区居民提供有效、经济、方便、综合、连续的基本卫生服务，服务内容包括：
(一)预防
1.开展社区居民健康调查、健康体检和社区人群健康状况评价，建立社区居民健康档案，提供个人与家庭连续性的健康管理服务。
2.在辖区医院防保科的指导下开展计划免疫接种和传染病防治工作。
3.认真执行疫情报告制度，做好疾病监测工作。
4.做好慢性非传染性疾病的筛查与登记，展开健康指导、行为干预、高危人群的监测和规范管理工作。
5.协助开展社区爱国卫生工作。
(二)医疗
1.运用适宜技术，开展一般常见病、多发病的诊治。
2.开展慢性非传染性疾病的治疗。
3.及时转送疑难危重症患者到上级医院诊治，同时接收上级医院康复及慢性期病人到社区接受综合治疗。
4.提供医疗急救服务。
(三)保健
1.开展妇幼保健及老年保健工作，提供慢性病人、残疾人的保健服务。
2.提供家庭出诊、家庭护理、家庭病床等家庭卫生保健服务。
3.提供精神卫生服务和心理卫生咨询服务。
4.提供临终关怀服务。
(四)康复
配备一定的康复设备，为残疾人的康复锻炼、康复医疗提供必要的服务，帮助他们防止或减轻残障，提高生活能力。
(五)健康教育
1.为社区居民举办医学常识讲座，发放宣传资料，开展健康教育。
2.采取指导和干预措施，控制不良行为和生活方式，增强居民身心保健能力。
3.配合卫生部门组织的各种卫生宣传活动。
(六)计划生育指导与技术服务
开展计划生育咨询、宣传并提供技术服务。卫生行政主管部门对批准开展的有关项目，要同时报计划生育主管部门备案。由计划生育主管部门依法监督、管理。
第十七条
社区卫生服务以健康为中心、家庭为对象、社区为范围、需求为导向，坚持预防为主、防治结合，并注意发挥中医药的作用，努力满足基本卫生服务需求，同时满足群众日益增长的多样化卫生服务需求。
第十八条
社区居民应充分利用社区卫生服务，树立正确的健康消费意识，增加健康投入，防止疾病发生。在社区卫生服务中，居民可自主选择社区医生，或同社区卫生服务机构签订家庭或个人健康合同，使基本卫生问题在社区解决。
第十九条
社区卫生服务机构要同综合医院、专科医院建立双向转诊制度，可对口签订转诊合同。对疑难危重病例应及时转向上一级医院，不得延误诊治或处理的时机；对于慢性病康复期病人，可转回社区，由社区卫生服务机构提供相应服务，避免卫生资源的浪费。
第二十条
上级医院和疾病控制中心、妇幼保健院等预防保健机构，要同社区卫生服务机构建立业务指导关系，帮助解决技术问题，提高服务质量，同时依靠社区卫生机构的网底作用，提高预防保健工作质量。
第四章
监督与考核
第二十一条
区卫生行政主管部门负责对辖区内社区卫生服务机构的日常监管，主要内容包括：
(一)服务机构的合法性。
(二)服务机构的设置及其设施。
(三)从业人员的条件。
(四)服务内容及服务质量。
(五)职业道德。
(六)收费情况。
(七)执行法律法规及医疗制度、规范情况。
(八)进行医疗投诉与纠纷的处理。
如有违反卫生行业法律法规的，依国家及省有关法律、法规给予相应处罚。
第二十二条
市卫生行政主管部门制定社区卫生服务机构考核办法，建立科学的考核评价体系。每年由区卫生行政主管部门下达社区卫生服务的具体工作任务指标，年终组织人员对其任务完成情况、服务质量和社区居民满意度等进行考核。考核合格者，可继续从事社区卫生服务工作；考核不合格的，依国家及省有关规定给予相应处罚。
第二十三条
社区卫生服务机构应认真执行有关法律、法规、规章，完善各种管理制度，包括：
(一)各类人员职业道德规范与行为准则。
(二)各类人员岗位责任制。
(三)各类人员培训、考核、管理与奖惩制度。
(四)社区各项服务的工作规范。
(五)家庭卫生保健服务技术操作常规。
第二十四条
卫生行政主管部门对社区卫生服务机构及人员进行监督时，被监督者不得拒绝、推诿、隐瞒。
第五章
附 则
第二十五条 本办法由市卫生局负责解释。
第二十六条 本办法自4月1日起施行。
中国企业境外合资项目操作指引（三）
阚凤军
随着国力的增强及企业实力的提升，我国政府提出实施“走出去”战略，政府各个部门也出台具体的政策，引导和鼓励中国企业按照国际通行规则在境外投资并购，逐步企业做大做强的战略目标。中国企业对外投资的热情很高，但不可否认的是大多数企业仍然缺乏境外投资经验。本文结合作者所参加的一些境外重大合资项目及相关问题的理解，就境外合资项目的操作需要考虑的事项以清单的形式提出粗浅的建议，供感兴趣的企业及朋友参考。
1. 合资公司董事会/管理层
1.1. 董事会由多少董事构成，每一方派遣的董事？
1.2. 每一方是否有权利免除董事职务，董事会本身是否有权任命额外的董事？
1.3. 合资公司采取监督及执行双层董事架构是否合适？
1.4. 董事会决议是简单多数还是绝大多数表决通过？
1.5. 哪一方担任董事会主席，该主席在董事会表决出现僵局的情况下，是否有权投票？合资各方是否有权轮流任命董事会主席？
1.6. 董事是否可以授权他人代为行使权利？
1.7. 董事会召开的地点及频率？
1.8. 董事会会议通知及人数的要求，如果为满足法定人数如何处理？是否可以通过书面决议的形式采取行动？
1.9. 合资公司是否会与核心雇员签订雇佣协议及发明转让协议等？
1.10. 合资公司是否会为公司关键管理人员提供通行的激励政策？
2. 股东会会议
2.1. 股东是否有决策权，如是，召开股东会会议的通知及人数的要求等？
2.2. 股东会召开的地点及频率？
2.3. 股东会对具体事项表决的比例及程序？
3. 少数股东利益保护
3.1. 在一些特定事项决策过程中，少数股东能否获得下列保护：
3.1.1. 一致同意表决
3.1.2. 特定比例的表决通过，如90%
3.1.3. 否决权
3.1.4. 股东按照股份列别分类表决权
3.2. 少数股东权益保护机制在何种情况下启动：
3.2.1. 变更合资公司成立的目的
3.2.2. 变更合资公司的商业计划
3.2.3. 修改合资公司公司章程
3.2.4. 任命其他管理人员及签订雇佣协议
3.2.5. 非按照通常管理完成某一交易或其他财务支出
3.2.6. 收购、剥离或与其他实体进行合并等
3.2.7. 进行重大贷款、提供担保等
3.2.8. 批准合资公司与关联公司之间的交易或有关安排
3.2.9. 合资公司向合资各方融资
3.2.10. 向合资各方进行分配或回购各方持有合资公司的股权
3.2.11. 任免公司注册会计师
3.2.12. 引入新的股东进入合资
3.2.13. 启动合资公司的清算、解散、歇业、破产程序等
4. 陈述保证
4.1. 合资各方需要做出的陈述与保证？
4.2. 合资一方是否需要就其违反陈述保证条件向他方股东赔偿，该赔偿是否有上限限制？
5. 限制性承诺
5.1. 合资一方是否被限制与合资公司进行竞争？包括地域限制及其他限制。
5.2. 合资各方是否需要向合资公司提供商业机会？
5.3. 合资各方能够在多大程度上接触或使用属于合资公司的秘密信息？一方是否向另一方负有保密义务？
6. 行政管理